清算责任人不履行清算义务之侵权责任的探讨

郭俊然 平顶山市城市信用社

目前关于企业法人歇业、解散或被吊销营业执照后，作为该企业法人股东或主管部门怠于履行清算责任的问题比较突出。由于我国的公司法、民事诉讼法以及司法解释对强制清算程序均缺乏相关规定，因而无法对股东采取切实有效的强制执行措施，对债权人不公平，也有损法院判决的尊严。因此对于如何认定清算责任人怠于清算行为的性质，如何更有效地保护债权人的利益，制止恶意逃债的不法行为尤其值得探讨。我们先看一则案例：
河南省平顶山市天源实业总公司（以下简称天源公司）系平顶山市劳动就业局（以下简称劳动就业局）开办的集体所有制企业，注册资金100万元由劳动就业局投入。自2000年起天源公司从未参加年检，2003年7月被工商行政管理部门吊销营业执照。天源公司于1999年曾欠河南省平顶山煤业集团十一矿焦化厂（以下简称焦化厂）约180元的货款，被焦化厂起诉至法院。法院判决平顶山市劳动就业局在判决送达后30日内对天源公司的财产进行清算，用清算财产偿还所欠的债务。判决送达后劳动就业局并未履行判决所确定的清算义务，同时焦化厂在6个月的申请执行期限内也未申请法院要求强制劳动就业局履行清算义务。
那么，在这种情况下作为债权人的焦化厂如何要求劳动就业局承担怠于清算的责任？笔者认为这就牵涉到如何对清算责任性质的认定问题。如果清算责任人拒绝或怠于履行清算义务的行为属于侵权行为，那么焦化厂就可以直接向法院另行起诉要求劳动就业局承担不履行清算义务的侵权责任。但是对于这种侵权责任的构成目前理论界还不甚明了，下面笔者就对清算责任人这种特殊的侵权责任作一些探讨。
清算责任人不同于《个人独资企业法》、《合伙企业法》、《合伙企业登记管理条例》等法律法规中的清算人。后者是指企业的股东、开办单位、投资人或者人民法院指定的履行清算工作的人。而本文的清算责任人是指企业法人歇业、解散或被吊销营业执照后依据法律规定负有履行清算责任的企业法人的股东或主管部门。清算责任人的不履行清算义务之侵权行为是指清算人拒不履行或怠于履行法律法规确定的清算义务致使企业法人债权人的利益受到侵害的不法行为。根据一般侵权行为法理论，侵权行为有四个构成要件：（1）主观过错；（2）损害行为；（3）损害结果；（4）损害行为与损害结果之间的因果关系。作为清算责任人不履行清算义务的行为完全符合上述四要件，现分析如下：

一、主观过错

过错的形态有故意和过失。清算人对其不履行清算义务的行为具有过错，且只能出于故意。清算人明知企业法人被强制解散，吊销营业执照或歇业，有清算义务却拒绝或怠于履行。根据过错推定的归责原则清算人负有清算义务却不履行，显然应认定其具有故意。在现实中一些股东为了达到逃避债务的目的，经常是人去楼空，债权人无从要求其承担清偿义务。况且有时不仅找不到财产、公司帐册等，而且连股东也不知所去，在这种情况下债权人要求其承担清算义务已没有任何意义。

二、损害行为

侵权法上的行为包括作为和不作为。不作为要构成侵权必须是行为人具有法定的或约定的作为义务，而行为人恰恰是没有履行这种作为义务。《公司法》、《民法通则》、《企业法人登记管理条例》等法律法规都规定了企业法人的股东、主管部门在企业法人歇业、解散或被吊销营业执照时有义务对企业法人的债权债务进行清理。且企业法人也只有在被清算完以后才可以进行注销登记。无疑清算责任人不履行清算义务的行为显然是一种违法行为，违反了法律法规确定的清算义务。

三、损害结果

损害结果是指由损害行为造成的被侵害人既得利益或期待利益的损失。企业法人债权人的债权是其期待利益。清算责任人不履行清算义务而给债权人造成损失。包含两层含义，一是清算义务不履行导致被终止企业法人财产受损、灭失，二是因被解散企业法人财产受毁损、灭失，给债权人造成损失。清算责任人不履行清算义务致使企业的财产流失、贬值，甚至被私分，就会造成债权人无法实现债权，致使期待利益的丧失。

四、损害行为与损害结果之间的因果关系。

因果关系包括直接因果关系和间接因果关系。满足侵权行为构成的须是损害行为和损害结果之间的直接因果关系。负有清算义务的主体，不及时履行其组织清算组进行清算的义务，使企业法人财产流失、损坏、造成债权人可分配财产减少，债权人的损失与负有清算责任主体的过错有直接因果关系。但是对于债权人来讲，要证明此事实，无疑是非常困难的。笔者认为就此应当适用举证责任倒置，即:除非清算责任人提出相反证据，否则债权人只需要证明清算责任人没有履行清算义务,即可要求清算责任人对被清算企业法人的债务承担赔偿责任。

基于以上分析：清算责任人不履行清算义务的行为是一种侵权行为。确认其侵权行为的性质有利于更好地追究清算责任人恶意逃债的不法行为。在目前这种相关法律法规还不健全，清算人不履行清算义务比较普遍的情况下，具有重要的意义。
劳动和社会保障部


社会保险费征缴监督检查办法
1999年3月19日，中华人民共和国劳动和社会保障部


依据《社会保险费征缴暂行条例》（中华人民共和国国务院令第259号），劳动和社会保障部制定了《社会保险费征缴监督检查办法》，现予发布施行。

第一条 为加强社会保险费征缴监督检查工作，规范社会保险费征缴监督检查行为，根据《社会保险费征缴暂行条例》（以下简称条例）和有关法律、法规规定，制定本办法。
第二条 对中华人民共和国境内的企业、事业单位、国家机关、社会团体、民办非企业单位、城镇个体工商户（以下简称缴费单位）实施社会保险费征缴监督检查适用本办法。
前款所称企业是指国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业。
第三条 劳动保障行政部门负责社会保险费征缴的监督检查工作，对违反条例和本办法规定的缴费单位及其责任人员，依法作出行政处罚决定，并可以按照条例规定委托社会保险经办机构进行与社会保险费征缴有关的检查、调查工作。
劳动保障行政部门的劳动保障监察机构具体负责社会保险费征缴监督检查和行政处罚，包括对缴费单位进行检查、调查取证、拟定行政处罚决定书、送达行政处罚决定书、拟定向人民法院申请强制执行行政处罚决定的申请书、受理群众举报等工作。
社会保险经办机构受劳动保障行政部门的委托，可以对缴费单位履行社会保险登记、缴费申报、缴费义务的情况进行调查和检查，发现缴费单位有瞒报、漏报和拖欠社会保险费等行为时，应当责令其改正。
第四条 劳动保障监察机构与社会保险经办机构应当建立按月相互通报制度。社会保险经办机构应当及时将需要给予行政处罚的缴费单位情况向劳动保障监察机构通报，劳动保障监察机构应当及时将查处违反规定的情况通报给社会保险经办机构。
第五条 县级以上地方各级劳动保障行政部门对缴费单位监督检查的管辖范围，由省、自治区、直辖市劳动保障行政部门依照社会保险登记、缴费申报和缴费工作管理权限，制定具体规定。
第六条 社会保险费征缴监督检查应当包括以下内容：
（一）缴费单位向当地社会保险经办机构办理社会保险登记、变更登记或注销登记的情况；
（二）缴费单位向社会保险经办机构申报缴费的情况；
（三）缴费单位缴纳社会保险费的情况；
（四）缴费单位代扣代缴个人缴费的情况；
（五）缴费单位向职工公布本单位缴费的情况；
（六）法律、法规规定的其他内容。
第七条 劳动保障行政部门应当向社会公布举报电话，设立举报信箱，指定专人负责接待群众投诉；对符合受理条件的举报，应当于7日内立案受理，并进行调查处理，且一般应当于30日内处理结案。
第八条 劳动保障行政部门应当建立劳动保障年检制度，进行劳动保障年度检查，掌握缴费单位参加社会保险的情况；对违反条例规定的，应当责令其限期改正，并依照条例规定给予行政处罚。
第九条 劳动保障监察人员在执行监察公务和社会保险经办机构工作人员对缴费单位进行调查、检查时，至少应当由两人共同进行，并应当主动出示执法证件。
第十条 劳动保障监察人员执行监察公务和社会保险经办机构工作人员进行调查、检查时，行使下列职权：
（一）可以到缴费单位了解遵守社会保险法律、法规的情况；
（二）可以要求缴费单位提供与缴纳社会保险费有关的用人情况、工资表、财务报表等资料，询问有关人员，对缴费单位不能立即提供有关参加社会保险情况和资料的，可以下达劳动保障行政部门监督检查询问书；
（三）可以记录、录音、录像、照相和复制有关资料。
第十一条 劳动保障监察人员执行监察公务和社会保险经办机构工作人员进行调查、检查时，承担下列义务：
（一）依法履行职责，秉公执法，不得利用职务之便谋取私利；
（二）保守在监督检查工作中知悉的缴费单位的商业秘密；
（三）为举报人员保密。
第十二条 缴费单位有下列行为之一，情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以1000元以上5000元以下的罚款；情节特别严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以5000元以上10000元以下的罚款：
（一）未按规定办理社会保险登记的；
（二）在社会保险登记事项发生变更或者缴费单位依法终止后，未按规定到社会保险经办机构办理社会保险变更登记或者社会保险注销登记的；
（三）未按规定申报应当缴纳社会保险费数额的。
第十三条 对缴费单位有下列行为之一的，依照条例第十三条的规定，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以5000元以上20000元以下罚款：
（一）因伪造、变造、故意毁灭有关帐册、材料造成社会保险费迟延缴纳的；
（二）因不设帐册造成社会保险费迟延缴纳的；
（三）因其他违法行为造成社会保险费迟延缴纳的。
第十四条 对缴费单位有下列行为之一的，应当给予警告，并可以处以5000元以下的罚款：
（一）伪造、变造社会保险登记证的；
（二）未按规定从缴费个人工资中代扣代缴社会保险费的；
（三）未按规定向职工公布本单位社会保险费缴纳情况的。
对上述违法行为的行政处罚，法律、法规另有规定的，从其规定。
第十五条 对缴费单位有下列行为之一的，应当给予警告，并可以处以10000元以下的罚款：
（一）阻挠劳动保障监察人员依法行使监察职权，拒绝检查的；
（二）隐瞒事实真相，谎报、瞒报，出具伪证，或者隐匿、毁灭证据的；
（三）拒绝提供与缴纳社会保险费有关的用人情况、工资表、财务报表等资料的；
（四）拒绝执行劳动保障行政部门下达的监督检查询问书的；
（五）拒绝执行劳动保障行政部门下达的限期改正指令书的；
（六）打击报复举报人员的；
（七）法律、法规及规章规定的其他情况。
对上述违法行为的行政处罚，法律、法规另有规定的，从其规定。
第十六条 本办法第十二条、第十三条的罚款均由缴费单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员个人支付，不得从单位报销。
第十七条 对缴费单位或者缴费单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员的罚款，必须全部上缴国库。
第十八条 缴费单位或者缴费单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，对劳动保障行政部门作出的行政处罚决定不服的，可以于15日内，向上一级劳动保障行政部门或者同级人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的，可以自收到行政复议决定书之日起15日内向人民法院提起行政诉讼。
行政复议和行政诉讼期间，不影响该行政处罚决定的执行。
第十九条 缴费单位或者缴费单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，在15日内拒不执行劳动保障行政部门对其作出的行政处罚决定，又不向上一级劳动保障行政部门或者同级人民政府申请行政复议，或者对行政复议决定不服，又不向人民法院提起行政诉讼的，可以申请人民法院强制执行。
第二十条 劳动保障行政部门和社会保险经办机构的工作人员滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，给予责任人员行政处分。
第二十一条 本办法自发布之日起施行。